谈新公司法第72条有限责任公司股权转让规定
——从一则案例探讨股权转让通知答复期内修改公司章程限制转让的法律效力问题
梁仁壮(北京市新开律师所律师）
05年修正之前的公司法，对于有限责任公司股东转让股权的规定全部是法定的，只要有限责任公司股东原意转让股权并有受让人，则无论其他股东是否同意，只要其他股东不行使优先购买权，最终欲转让股权的股东都能顺利转让其所持的有限责任公司股权。05年公司法修正后，关于有限责任公司股权转让的规定，由原先的转让条件全部法定变为转让条件有条件的法定，即如公司章程对股权转让没有特殊约定，则股权转让才依照公司法第72条的相关法律规定执行，如公司章程对股权转让作出了有别于公司法的规定，则以公司章程之规定优先。这样一来，就出现了这样一个可能连当时的立法者也没有预想到的问题，那就是公司章程中一开始对股权转让并没有特殊约定，但一旦有股东一般是小股东提出了股权转让请求后，大股东如不原意小股东转让，于是就立即利用其控股的优势地位操从召开临时股东会并作出修改公司章程限制股东转让股权的决议，想借此达到禁止小股东转让股权的目的。那么，大股东的这种行为是否合法，是否可以达到限制之前已提出转让股权的小股东呢？本文从一则真实的案例来讨论这个问题，抛砖引玉。
案例：
A公司由一个法人股东B公司（占75%股份）及三个自然人股东甲乙丙（占25%股份）共同出资设立。2008年6月，自然人股东甲和公司股东之外的第三人丁达成了将甲所持公司股权转让给丁的协议，甲丁达成协议后，甲根据新公司法第72条第2款之规定向公司其他股东就拟转让股权事宜发出了征求其他股东意见的书面通知。在接到股东甲的通知后，法人股东B公司（大股东）不原意甲退出公司，于是利用自己的大股东优势在法定的30天答复期内操从公司董事会召开了临时股东会并作出修改公司章程的决议，将章程中原先允许股东向股东以外的第三人转让股权的规定修改为“股东不得向股东之外的第三人转让股权”。
问题：
1、在股东甲提出股权转让后30天的答复期内，临时股东会作出的关于股东不得向股东之外的人转让股权的决议是否有效？
2、如有效，该股东会决议是否对股东甲在此前提出的股权转让行为有约束力？
分析：
对于第一个问题即该临时股东会关于禁止股东向股东以外的人转让所持公司股权的决议的法律效力问题。公司法第40条第2款规定，代表十分之一以上表决权的股东提议召开临时股东会会议的，应当召开临时会议。公司法第44条第2款规定，股东会会议作出修改公司章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司法第72条第4款规定，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。根据前述这些法律规定，法人股东B公司占有A公司75%的股权，占三分之二以上多数，故其提起召开临时股东会并同意将公司章程中进行修改的决议，符合公司法的相关规定，应当是合法有效的。虽然法人股东Ｂ公司的意图很明显，就是故意限制小股东甲转让其所持有的公司股权，而且故意在股东甲提出股权转让通知后３０天的答复期内这样的特殊时期召开股东会并修改公司章程中关于股权转让的约定，这样的作为显然是司马昭之心——路人皆知，但由于公司法并没有禁止在３０天答复起这一特殊时期内公司召开股东会修改公司章程中关于股权转让的约定，因此法人股东Ｂ公司的该作为虽然有些阴，但至少没有违反公司法的相关规定，因此该股东会决议只能被认定为有效。
对于第二个问题，即如该决议有效，是否对股东甲此前的转让行为有约束力。很显然，股东Ｂ公司在接到股东甲关于转让股权的通知后３０天答复期内操从股东会修改公司章程限制股东向股东之外的人转让股权，其直接目的就是要限制股东甲向外转让股权。笔者认为，虽然该股东会决议本身是合法有效的，但是，由于该股东会决议作出的时间是在股东甲提出转让其所持有的公司股权于股东之外的第三人之后，即股东甲提出转让股权的请求在先，股东会修改公司章程中关于股权转让的规定在后，因此虽然股东会决议有效但对股东甲之前的转让行为没有约束力。不溯及既往是法律适用的基本原则，对于公司章程的修改议决也应当是一样的，股东甲提出股权转让时，其依据的是当时有效的公司章程，其和股东之外的丁达成股权转让协议也是基于对当时公司章程中关于股东可以向股东之外的人转让股权这一规定的信赖，他相信其他股东也会基于公司章程中的该条规定来考虑是否同意他关于股权转让的请求，而不可能想到公司的大股东会在这之后提出修改公司章程中关于股权转让的规定，如果此时允许该决议对股东甲的转让行为有约束力，则对于股东甲来说是不公平的，对于欲受让甲股权的丁来说也是不公平的，破坏的股权交易的稳定性。而且，从股东甲提出转让股权的那一时刻起，于股东股权转让的所有法定和公司章程约定的条件都应当于此时被特定化或被锁定住，即公司其他股东是否同意股东家转让股权都应当以此时有效的法律规定和公司章程约定的股权转让条件为准，这之后哪怕是一天之后法律的变动及公司章程的修改都不应当对此前的股东甲的股权转让行为有约束力。
结论：根据公司法第７２条第４款的规定，公司章程可以规定股东不能向股东之外的人转让股权，但如果在某股东提出向公司股东之外的人转让股权的请求之后，公司股东会作出修改公司章程禁止股东向股东之外的第三人转让股权，则该等股东会决议如符合公司法公司章程修改的相关规定，则应当是合法有效的。但该股东会修改的公司章程不能约束此前已经提出股权转让的股东继续按照原先的章程规定的条件转让股权。
以上分析为个人意见，期求同行的高见并交流。
附：公司法（０５年修正）相关条款：
第７２条：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
质检总局关于发布《注册计量师注册管理暂行规定》的公告
国家质量监督检验检疫总局
国家质量监督检验检疫总局《质检总局关于发布《注册计量师注册管理暂行规定》的公告》（2013年第64号）
为做好注册计量师的注册管理工作，根据《中华人民共和国计量法》、《计量检定人员管理办法》、《注册计量师制度暂行规定》等法律、规章和文件的规定，我局制定了《注册计量师注册管理暂行规定》，现予发布，自发布之日起30日后施行。
特此公告。
2013年5月6日
注册计量师注册管理暂行规定
第一章 总则
第一条 为加强注册计量师的注册管理，根据《中华人民共和国计量法》、《计量检定人员管理办法》、《注册计量师制度暂行规定》的有关规定，制定本规定。
第二条 本规定适用于注册计量师注册工作的组织实施和监督管理。
第三条 国家质量监督检验检疫总局（以下简称质检总局）负责全国注册计量师注册的监督管理工作，各省、自治区、直辖市质量技术监督部门（以下简称省级质量技术监督部门）负责本行政区域内注册计量师注册的监督管理工作。
质检总局为一级注册计量师资格的注册审批机关，并负责全国注册计量师计量专业项目考核的管理工作。省级质量技术监督部门为二级注册计量师资格的注册审批机关，并负责本行政区域内一级注册计量师的注册审查上报工作以及注册计量师计量专业项目考核的管理工作。
第二章 注册条件
第四条 注册包括初始注册、延续注册和变更注册。
第五条 取得相应级别注册计量师资格证书的人员，申请初始注册须具备下列条件：
（一）取得所申请注册执业的计量专业项目考核合格证明或《中华人民共和国计量法》规定的《计量检定员证》；
（二）受聘于一个经批准或授权的计量技术机构（含企、事业单位设置的计量技术机构）。
第六条 申请延续注册的人员须具备下列条件：
（一）完成规定的继续教育内容；
（二）经聘用单位考核合格。
第七条 在注册计量师的《中华人民共和国注册计量师注册证》（以下简称《注册证》）注册有效期内，申请变更注册的人员须具备下列条件之一：
（一）申请变更执业单位的，应当与原注册执业单位解除聘用关系，并被新的执业单位正式聘用。
（二）申请变更专业项目类别的，应当提供相应计量专业项目考核合格证明及聘用单位同意证明。
第八条 相应级别的注册计量师资格证书需按照规定通过资格考试或考核认定取得。
第九条 《计量检定员证》需按照相关法律法规和规章的规定程序取得。
第十条 计量专业项目考核合格证明需取得注册计量师资格证书后，按照规定通过计量专业项目考核取得。
第十一条 省级质量技术监督部门指定本行政区域内具有相应能力的计量组织（机构）组织计量专业项目考核。指定的本行政区域内计量组织（机构）不具备相应能力，可以由质检总局或其他省级质量技术监督部门指定的计量组织（机构）组织考核。
质检总局可根据需要指定具有相应能力的计量组织（机构）组织计量专业项目考核。
第十二条 质检总局和省级质量技术监督部门对其指定的计量组织（机构）进行监督管理。
第十三条 负责组织计量专业项目考核工作的单位（以下简称组织考核单位），应当建立相关管理制度，制定考核工作程序，并根据计量专业项目考核的需求，按计划分批组织考核。
第十四条 申请计量专业项目考核的人员，应当通过聘用单位向组织考核单位提出申请。
第十五条 申请计量专业项目考核需要提交的材料：
（一）注册计量师计量专业项目考核申请表；
（二）注册计量师资格证书及复印件。
第十六条 申请考核的计量专业项目类别由质检总局发布的《国家计量专业项目分类表》确定。
第十七条 计量专业项目考核包括计量专业项目操作技能考核及计量专业项目知识考核。计量专业项目操作技能包括相应计量器具检定（校准）全过程的实际操作、计量检定（校准）结果的数据处理和计量检定（校准）证书的出具等；计量专业项目知识包括计量专业基础知识、相应计量专业项目的计量技术法规、相应计量标准的工作原理以及使用维护知识等。
计量专业项目操作技能考核和计量专业项目知识考核分别按百分制评分，其中计量专业项目操作技能考核70分为及格，计量专业项目知识考核60分为及格。
第十八条 计量专业项目操作技能考核应当在满足相应计量技术法规要求的条件下进行。每个计量专业项目考核需聘请2名从事本计量专业项目5年以上且取得工程师以上职称的专家作为主考人，其中至少1名为本计量专业项目的计量标准考评员。没有本计量专业项目的计量标准考评员时，可以聘请相近计量专业项目的计量标准考评员作为主考人。
第十九条 组织考核单位对计量专业项目操作技能考核和计量专业项目知识考核均合格的申请人签发计量专业项目考核合格证明，并对申请人的考核成绩进行备案，保留申请材料及考核档案2年。
计量专业项目考核合格证明有效期为2年。
第三章 注册程序
第二十条 初始注册的申请、受理和批准程序：
（一）初始注册者，可自取得注册计量师资格证书之日起1年内，通过聘用单位报本单位所在地(聘用单位属企业的通过本单位工商注册所在地)的质量技术监督部门，向省级质量技术监督部门提出注册申请。逾期未申请者，在申请初始注册时，须符合有关继续教育要求。
（二）初始注册需要提交下列材料：
1. 注册计量师注册申请审批表；
2. 注册计量师资格证书及复印件；
3. 计量专业项目考核合格证明或《中华人民共和国计量法》规定的《计量检定员证》及复印件；
4. 逾期申请注册人员的继续教育证明材料；
5. 申请人与聘用单位签订的劳动或聘用合同及复印件；
6. 居民身份证及复印件。
（三）省级质量技术监督部门收到注册申请材料后, 对申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当场或在5个工作日内，一次告知申请人或代理人需要补正的全部内容。逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理。对受理或不予受理的注册申请，均应出具加盖省级质量技术监督部门注册专用印章和注明日期的书面凭证。
（四）省级质量技术监督部门自受理之日起20个工作日内，按规定条件、程序完成一级注册计量师资格申报材料的审查和二级注册计量师资格注册的审批工作，并在规定的时限内，将一级注册计量师资格注册申报材料和审查意见报注册审批机关审批。
（五）各级注册审批机关自受理相应级别申报人员材料之日起20个工作日内作出是否批准的决定。对作出不予批准决定的，应当书面说明理由。在规定的期限内不能作出批准决定的，应当将延长期限的理由告知申请人。对作出批准决定的，自决定之日起10个工作日内，将批准决定送达经批准注册的申请人。核发《注册证》。《注册证》每一注册有效期为3年。
第二十一条 延续注册的申请、受理和批准程序：
（一）注册计量师注册有效期届满需继续执业的，应当在届满30个工作日前，通过聘用单位报本单位所在地质量技术监督部门，向省级质量技术监督部门提出延续注册申请。
（二）延续注册除需要提交初始注册规定的1、2、5、6条材料外，还需提供按规定完成的继续教育证明、聘用单位考核合格证明及《注册证》。
（三）延续注册的受理和批准程序同初始注册。
第二十二条 变更注册的申请、受理和批准程序：
（一）变更注册包括变更计量专业项目类别（新增和注销专业项目）和变更执业单位（变更执业单位和执业单位更换名称）。在注册有效期内申请变更注册的，应当通过聘用单位报本单位所在地质量技术监督部门，向省级质量技术监督部门提出变更注册申请。
（二）变更注册需要提交下列材料：
1. 注册计量师变更注册申请审批表；
2. 《注册证》；
3. 申请新增计量专业项目类别的，提交相应的计量专业项目考核合格证明和聘用单位同意新增计量专业项目的证明。
4. 申请变更执业单位的,提交与新聘用单位签订的劳动或聘用合同及复印件、工作调动证明、与原聘用单位解除劳动或聘用关系证明；工作单位更换名称的，提交工作单位出具的证明。
（三）变更注册的受理和批准程序同初始注册。
第四章 监督管理
第二十三条 申请注册人员有下列情形之一的，不予注册：
（一）不具备完全民事行为能力的；
（二）刑事处罚尚未执行完毕的；
（三）因在计量技术工作中受到刑事处罚的，自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满2年的；
（四）法律、法规规定不予注册的其他情形。
第二十四条 注册计量师有下列情形之一的，应予注销注册：
（一）不具有完全民事行为能力的；
（二）申请注销注册的；
（三）注册有效期满且未延续注册的；
（四）被依法撤销注册的；
（五）受到刑事处罚的；
（六）与聘用单位解除劳动或聘用关系的；
（七）聘用单位被依法取消计量技术工作资质的；
（八）因本人过失造成利害关系人重大经济损失的；
（九）应当注销注册的其他情形。
注销注册应当由注册计量师本人或聘用单位及时向当地省级质量技术监督部门提出申请，由相应注册审批机关审核批准后，办理注销手续，收回《注册证》。
注册计量师因丧失行为能力、死亡或被宣告失踪的，其《注册证》失效。
第二十五条 注册申请人以不正当手段取得注册的，应当予以撤销，并由注册审批机关依法给予行政处罚；当事人在3年内不得再次申请注册；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条 对被注销注册或不予注册的人员，重新具备初始注册条件，并符合继续教育要求的，可再次申请注册。
第二十七条 注册审批机关应当定期向社会公布相应级别注册计量师注册、注销和《注册证》失效人员名单。当事人对注销注册或不予注册有异议的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。
第二十八条 计量专业项目主考人员弄虚作假、玩忽职守的，取消其承担相应考核任务的资格。
第二十九条 相关行政部门或相关机构的工作人员，在注册工作中违反有关规定，并造成不良影响或严重后果的，由其上级相关行政部门责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予相应行政处分。
第五章 附则
第三十条 申请人因客观条件限制，仅申请考核计量专业项目或子项目中部分内容时，需经组织考核单位同意。考核完成后，组织考核单位应在计量专业项目考核合格证明上注明考核通过的具体内容。
第三十一条 对于持有《中华人民共和国计量法》规定的《计量检定员证》的人员，申请注册时，应当按照《国家计量专业项目分类表》的项目分类提出注册申请，并根据本人持有的《计量检定员证》注明已掌握的具体内容。
第三十二条 申请人所在地质量技术监督部门负责对本规定要求提交的材料原件、复印件及相关信息进行审验，确定其有效性。
第三十三条 二级注册计量师资格注册管理，可由省级质量技术监督部门按照《注册计量师制度暂行规定》和本规定要求，制定具体办法，组织实施，并将注册管理有关情况报质检总局备案。
第三十四条 《中华人民共和国注册计量师注册证》格式式样及本规定所涉及的其他有关格式式样，由质检总局统一规定。
《国家计量专业项目分类表》由质检总局发布并根据需要更新。
第三十五条 本规定自发布之日起30日后施行。
附件:1．《中华人民共和国注册计量师注册证》格式式样
2．《国家计量专业项目分类表（2013版）》
质检总局
公告64号附件.pdf
http://www.aqsiq.gov.cn/xxgk_13386/jlgg_12538/zjgg/2013/201305/P020130513602576277005.pdf
